Adgang til at påberåbe sig overtrædelse af forbuddet mod uanmodet telefonisk henvendelse fortabt ved passivitet. Indsigelse mod rådgivning i forbindelse med ombytning af garantbeviser til aktier i bankTrelleborg.
| Sagsnummer: | 47 /2008 |
| Dato: | 15-10-2008 |
| Ankenævn: | Peter Blok, Peter Stig Hansen, Troels Hauer Holmberg, Ole Jørgensen, Bent Olufsen |
| Klageemne: |
Passivitet - værdipapirer/investering
Dørsalgsloven Værdipapirer - køb, salg, rådgivning |
| Ledetekst: | Adgang til at påberåbe sig overtrædelse af forbuddet mod uanmodet telefonisk henvendelse fortabt ved passivitet. Indsigelse mod rådgivning i forbindelse med ombytning af garantbeviser til aktier i bankTrelleborg. |
| Indklagede: | bankTrelleborg (Sydbank) |
| Øvrige oplysninger: | |
| Senere dom: | |
| Pengeinstitutter |
Indledning.
Denne sag vedrører klagernes krav om erstatning for tab på aktier i bankTrelleborg tegnet i maj 2007 ved ombytning af garantbeviser.
Sagens omstændigheder.
Klagerne i denne sag er ægtefællerne M og H.
Den 16. november 2003 underskrev M vedrørende sit kundeforhold med Sparkassen bankTrelleborg følgende samtykkeerklæring:
"Jeg giver hermed Sparekassen sparTrelleborg tilladelse til at kontakte mig uopfordret i forbindelse med rådgivning og information om nye produkter og serviceydelser, enten via brev, telefon eller gennem brug af elektroniske medier. Formålet er at sikre den bedst mulige rådgivning og service.
…"
I begyndelsen af 2007 havde M og H via deres selvpensioneringskonti garantindskud på i alt 30.000 kr. i sparekassen sparTrelleborg fordelt med 20.000 kr. til M og 10.000 kr. til H
I marts 2007 blev sparTrelleborg omdannet til et bankaktieselskab.
Klagerne har anført, at de returnerede skemaer vedrørende konverteringen til aktier, hvor de afkrydsede en rubrik om, at de ikke ønskede aktier. Kort inden fristens udløb blev de, mens de var på ferie i Tyrkiet, ringet op af en medarbejder, som overtalte dem til at konvertere til aktier.
Under sagen er fremlagt det informationsmateriale om muligheden for at konvertere garantikapital til aktier, som klagerne fik tilsendt i foråret 2007. Heraf fremgår bl.a.:
"Ombytning til aktier
Som garant i bankTrelleborg a/s har du mulighed for at ombytte din garantikapital til aktier. I så fald bliver du medejer af banken. Du har også mulighed for at få din garantikapital udbetalt eller lade den blive stående som hidtil i 5 år, hvorefter den vil blive udbetalt.
Dine muligheder:
• | Du kan ombytte garantikapitalen til aktier. For hver 1.000 kr. du har garantikapital får du 4 aktier à nominelt 20 kr., svarende til 250 kr. pr. aktie. Det fremgår af tegningsblanketten nøjagtig, hvor mange aktier dit garantindskud kan ombyttes til. |
• | Du kan lade garantikapitalen stå uforandret de næste 5 år. Herefter vil pengene blive frigivet. Det er ikke muligt at bibeholde garantindskud i mere end 5 år. |
• | Du kan få udbetalt din garantikapital. I så fald skal du give besked om dette i ombytningsperioden 30. april 2007 - 14. maj 2007. |
Garantfordele
De nuværende garantfordele bliver afløst af et nyt fordelsprogram. Ønsker du din garantikapital udbetalt, bortfalder garantfordelene. Lader du garantikapitalen stå, så beholder du garantfordelene i en periode, hvorefter de udfases og erstattes af det nye fordelsprogram.
Tidsfrister
Du vil have mulighed for at ombytte din garantikapital til aktier i perioden: 30. april 2007 - 14. maj 2007. Hvis vi ikke har fået besked senest den 14. maj inden kl. 16, vil garantikapitalen blive stående de næste 5 år på samme konto som hidtil og med uændrede rentevilkår."
I slutningen af januar 2008 blev mindretalsaktionærerne i bankTrelleborg i medfør af § 144 i lov om finansiel virksomhed tvangsindløst, i hvilken forbindelse Sydbank overtog aktiekapitalen i bankTrelleborg. Tvangsindløsningskursen var 59,30. Der er rejst sigtelse mod denne kurs, jf. § 144, stk. 4.
Den 13. marts 2008 foretog Finanstilsynet en undersøgelse af bankTrelleborgs rådgivning og information om salg af aktier i forbindelse med omdannelsen af Sparekassen sparTrelleborg til bankTrelleborg a/s. På baggrund af undersøgelsen vurderede tilsynet i en rapport af 19. maj 2008, at bankTrelleborg i forbindelse med omdannelsen havde fulgt de dagældende regler for rådgivning i forbindelse med handel af aktier, og at der var handlet i overensstemmelse med god skik.
I marts 2008 blev bankTrelleborg fusioneret med Sydbank.
Sydbank har fremlagt en oversigt over kursudviklingen på bankTrelleborg aktier for perioden fra første handelsdag i juni 2007 til tvangsindløsningen i januar 2008. Det fremgår, at kursen i begyndelsen af perioden oversteg kurs 400 og herefter var faldende. Fra november 2007 var kursen ca. 250.
Parternes påstande.
Den 30. januar 2008 har klagerne indbragt sagen for Ankenævnet med påstand om, at bankTrelleborg nu Sydbank skal tilbageføre konverteringen.
Sydbank har nedlagt påstand om frifindelse.
Parternes argumenter.
Klagerne har anført, at det støder dem, at bankTrelleborg kontaktede dem, uanset at de havde meddelt, at de ikke ønskede at konvertere til aktier.
Medarbejderen, som kontaktede dem under deres ferie, nærmest verbalt tvang dem til at købe aktier, som han oplyste ville være en fantastisk god investering. Han oplyste samtidig, at de næsten ville miste penge ved bare at lade deres selvpensioneringskonti køre videre. På denne baggrund lod de sig overtale til at konvertere.
Den pågældende medarbejder var ikke deres sædvanlige rådgiver, men en person ansat andetsteds i pengeinstituttet. Medarbejderen kunne have indkaldt dem til et møde efter deres hjemkomst fra ferien.
Sydbank har anført, at klagerne blev informeret om de mulige konsekvenser ved såvel garantindskud som aktier, samt at dette var risikovillig kapital.
Garantindskuddene blev tegnet med henblik på at opnå de fordele, der var forbundet hermed, herunder bl.a. en bedre forrentning af midler. Konverteringen af garantikapitalen til aktier skete bl.a. med henblik på at opretholde disse fordele.
Rådgivningen ved konverteringen skete med udgangspunkt i, at klagerne allerede var garanter i sparekassen.
Samtlige indehavere af garantbeviser fik i maj 2007 tilsendt materiale om, at garantproduktet, som en del af konverteringen fra sparekasse til bank, ville udgå. Sammen med materialet fik indehaverne af garantbeviserne tre valgmuligheder, herunder muligheden for at konvertere garantbeviser til aktier.
Finanstilsynet har efter sin undersøgelse konkluderet, at de dagældende regler for rådgivning i forbindelse med handel med aktier blev fulgt og, at der var handlet i overensstemmelse med god skik.
Medarbejderens opringning til klagerne om konvertering skete som led i rådgivningen til sparekassens kunder i forbindelse med omdannelsen til bank. Hensigten var at sikre, at klagerne på et oplyst grundlag traf beslutning om, hvad der skulle ske med garantkapitalen, herunder henset til, at de fordele, som havde været forbundet med at være garanter, efter en overgangsperiode ville falde bort. Banken anser ikke opringningen for at være i strid med forbuddet mod uanmodet henvendelse i forbrugeraftalelovens § 6. Banken fulgte op på det udsendte skriftlige materiale med telefonisk kontakt til de kunder, hvor man i denne specielle situation vurderede, at der var behov for yderligere rådgivning.
Det var klagernes egen beslutning at tage imod tilbuddet om konvertering efter samtale med investeringschefen. Klageren M havde givet samtykke til at opringning kunne ske. At klageren på daværende tidspunkt befandt sig i udlandet og havde medbragt sin telefon tændt, kan ikke lastes bankens forhold.
Det bemærkes, at klageren i kraft af sin uddannelse og professionelle virke som ejendomsmægler har haft kendskab til det finansielle marked samt risiko ved investering i værdipapirer. Klageren kan ikke fralægge sig denne viden i sine private forhold.
Kursen på bankTrelleborg aktier var på et tidspunkt umiddelbart efter børsintroduktionen over 400. Klagerne kunne have solgt aktierne uden tab helt frem til den 26. november 2007, hvor aktiekursen var faldet til kurs 247, svarende til lidt under købskursen. Herefter fortsatte kursen med at ligge på dette niveau.
Ankenævnets bemærkninger og konklusion.
Ankenævnet lægger til grund, at klagerne ved afkrydsning på det skriftlige materiale med tilbuddet om ombytning af garantindskud til aktier i bankTrelleborg havde tilkendegivet, at de ikke ønskede at erhverve aktier, men at en medarbejder i banken på et tidspunkt inden den 14. maj 2007 rettede telefonisk henvendelse til klagerne, som herefter alligevel besluttede at gøre brug af tilbuddet. Ved erklæringen af 16. november 2003 havde klageren M givet tilladelse til, at banken uopfordret kunne kontakte ham telefonisk "i forbindelse med rådgivning og information om nye produkter og serviceydelser". Da han ikke herved havde givet udtrykkeligt samtykke til uanmodet telefonisk henvendelse om investeringer eller lignende, finder Ankenævnet, at bankens telefoniske henvendelse vedrørende muligheden for at ombytte garantindskud til aktier var i strid med § 6 i lov om visse forbrugeraftaler. Efter lovens § 7 indebærer dette, at aftalerne ikke er bindende for klagerne, men Ankenævnet finder, at klagerne, som først har påberåbt sig forholdet i forbindelse med sagens indbringelse for nævnet i januar 2008, som følge af passivitet har fortabt deres ret til at gøre ugyldigheden gældende. Ankenævnet har herved - ud over, at der forløb mere end et halvt år, før forholdet blev gjort gældende - lagt vægt på, at aftalen angik værdipapirer, og at den telefoniske henvendelse skete efter forudgående tilsendelse af informationsmateriale.
Ankenævnet finder det ikke godtgjort, at bankens medarbejder har gjort sig skyldig i ansvarspådragende fejl eller forsømmelser ved sin rådgivning af klagerne i forbindelse med disses beslutning om at ombytte deres garantindskud til aktier. Det bemærkes herved, at klagerne i forvejen havde påtaget sig den risiko, som bestod i, at garantindskuddene var ansvarlig lånekapital, og at børskursen på aktierne gennem en længere periode efter ombytningen var højere end den kurs på 250, som aktierne ved ombytningen blev erhvervet til.
Som følge heraf
Klagen tages ikke til følge.